专利代理人资格考试考前培训-专利法修改对照.ppt

1 1、专利法为逐条对照，条例为涉及审查 的部分，指南亦是挑主要修改内容介绍。 2、条例以报送国务院第二稿为准，指南 以修改的第一稿为准。 2 第1条修改前： 为了保护发明创造专 利权，鼓励发明创造 ，有利于发明创造的 推广应用，促进科学 技术进步和创新，适 应社会主义现代化建 设的需要，特制定本 法。 法1条修改后： 为了保护专利权人的 合法权益，鼓励发明 创造，推动发明创造 的应用，提高创新能 力，促进科学技术进 步和经济社会发展， 制定本法。 3 法2条修改前： 本法所称的发明创造 是指发明、实用新型 和外观设计。 法2条修改后： 本法所称的发明创造是指发明 、实用新型和外观设计。 发明，是指对产品、方法或者 其改进所提出的新的技术方案 。 实用新型，是指对产品的形状 、构造或者其结合所提出的适 于实用的新的技术方案。 外观设计，是指对产品的形状 、图案或者其结合以及色彩与 形状、图案的结合所作出的富 有美感并适于工业应用的新设 计。 原细则第2条 4 法5条修改前： 对违反国家法律、社 会公德或者妨害公共 利益的发明创造，不 授予专利权。 法5条修改后： 对违反法律、社会公德或 者妨害公共利益的发明创 造，不授予专利权。 违反法律、行政法规的规 定获取或者利用遗传资源 ，并依赖该遗传资源完成 的发明创造，不授予专利 权 生物多样性公约确 定了三原则：1、国家 主权；2、知情同意； 3、惠益分享。法律 包括行政法规。 5 1、指南修改稿第2部分第1章第3.2节规定 “对于依据中国相关的法律、行政法规获取 或利用遗传资源需要取得该遗传资源法定所有 人的许可或行政管理部门批准的，如果获取或 利用未依法获得许可或批准，则属于专利法第 五条第二款所称的违反法律、行政法规的规定 获取或者利用遗传资源的情形”。 2、该规定排除了对违反外国法律的情况（即 限于在中国获取） 3、目前我国尚未有这方面的法律、法规规定 （基于该内容相对超前，故指南在操作层面规定亦较粗） 6 1974年美国一育种专家在上海闵南区的一家电 机厂采集到我国一野生大豆。 后该野生大豆被收藏在美国农业部野生大豆种 质资源库。 美国孟山都公司利用该种质发明了“高产大豆 及其栽培、检测方法”。 该公司于1998年4月向美国专利局申请了PCT申 请。 该PCT申请于2000年国际公布，64项权利要求 ，指定了包括中国在内的101个国家。 （摘自遗传资源的获得和惠益分享与知识产权一 书，张小勇著） 7 第9条修改前： 两个以上的申请人分 别就同样的发明创造 申请专利的，专利权 授予最先申请的人。 法9条修改后： 同样的发明创造只能授予一项 专利权。但是，同一申请人同 日对同样的发明创造既申请实 用新型专利又申请发明专利， 先获得的实用新型专利权尚未 终止，且申请人声明放弃该实 用新型专利权的，可以授予发 明专利权。 两个以上的申请人分别就同样 的发明创造申请专利的，专利 权授予最先申请的人。 禁止重复授权原则 细则13条的规定提升到法9 条 衔接性放弃 先申请原则 8 第10条修改前： 专利申请权和专利权可以转让 。 中国单位或者个人向外国人转 让专利申请权或者专利权的， 必须经国务院有关主管部门批 准。 转让专利申请权或者专利权的 ，当事人应当订立书面合同， 并向国务院专利行政部门登记 ，由国务院专利行政部门予以 公告。专利申请权或者专利权 的转让自登记之日起生效。 法10条修改后： 专利申请权和专利权可以转让 。 中国单位或者个人向外国人、 外国企业或者外国其他组织转 让专利申请权或者专利权的， 应当依照有关法律、行政法规 的规定办理手续。 转让专利申请权或者专利权的 ，当事人应当订立书面合同， 并向国务院专利行政部门登记 ，由国务院专利行政部门予以 公告。专利申请权或者专利权 的转让自登记之日起生效。 9 第11条修改前： 发明和实用新型专利权被授予 后，除本法另有规定的以外， 任何单位或者个人未经专利权 人许可，都不得实施其专利， 即不得为生产经营目的制造、 使用、许诺销售、销售、进口 其专利产品，或者使用其专利 方法以及使用、许诺销售、销 售、进口依照该专利方法直接 获得的产品。 外观设计专利权被授予后，任 何单位或者个人未经专利权人 许可，都不得实施其专利，即 不得为生产经营目的制造、销 售、进口其外观设计专利产品 。 法11条修改后： 发明和实用新型专利权被授予 后，除本法另有规定的以外， 任何单位或者个人未经专利权 人许可，都不得实施其专利， 即不得为生产经营目的制造、 使用、许诺销售、销售、进口 其专利产品，或者使用其专利 方法以及使用、许诺销售、销 售、进口依照该专利方法直接 获得的产品。 外观设计专利权被授予后，任 何单位或者个人未经专利权人 许可，都不得实施其专利，即 不得为生产经营目的制造、许 诺销售、销售、进口其外观设 计专利产品。 10 1、与贸易有关的知识产权协议（ TRIPS协议）中关于许诺销售的规定并未 涵盖外观设计 2、 我国是外观设计申请大国，年申请量 已经到30万件。 3、展会知识产权保护办法对在展会上 推销他人外观设计专利产品的行为无法 制裁。 4、许诺销售的含义 11 第12条修改前： 任何单位或者个人实 施他人专利的，应当 与专利权人订立书面 实施许可合同，向专 利权人支付专利使用 费。被许可人无权允 许合同规定以外的任 何单位或者个人实施 该专利。 法12条修改后： 任何单位或者个人实 施他人专利的，应当 与专利权人订立实施 许可合同，向专利权 人支付专利使用费。 被许可人无权允许合 同规定以外的任何单 位或者个人实施该专 利。 12 1、合同法第342条：“技术转让合同包括专利权转让、 专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同 。技术转让合同应当采用书面形式”。 2、合同法第36、37条规定：“法律、行政法规规定或 者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用 书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该 合同成立”。“采用合同书形式订立合同，在签字或 者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接 受的，该合同成立”。 3、为“默认许可”打法律基础。“默认许可”不是合 同的形式，而是权利用尽的一种形式。 13 第14条修改前： 国有企业事业单位的发明专利 ，对国家利益或者公共利益具 有重大意义的，国务院有关主 管部门和省、自治区、直辖市 人民政府报经国务院批准，可 以决定在批准的范围内推广应 用，允许指定的单位实施，由 实施单位按照国家规定向专利 权人支付使用费。 中国集体所有制单位和个人的 发明专利，对国家利益或者公 共利益具有重大意义，需要推 广应用的，参照前款规定办理 。 法14条修改后： 国有企业事业单位的发明 专利，对国家利益或者公 共利益具有重大意义的， 国务院有关主管部门和省 、自治区、直辖市人民政 府报经国务院批准，可以 决定在批准的范围内推广 应用，允许指定的单位实 施，由实施单位按照国家 规定向专利权人支付使用 费。 14 第15条修改前： 专利权人有权在其专 利产品或者该产品的 包装上标明专利标记 和专利号。 并入第十七条 增加了共有关系 法15条修改后： 专利申请权或者专利权的共有 人对权利的行使有约定的，从 其约定。没有约定的，共有人 可以单独实施或者以普通许可 方式许可他人实施该专利；许 可他人实施该专利的，收取的 使用费应当在共有人之间分配 。 除前款规定的情形外，行使共 有的专利申请权或者专利权应 当取得全体共有人的同意。 15 第17条修改前： 发明人或者设计人有 在专利文件中写明自 己是发明人或者设计 人的权利。 原15条： 专利权人有权在其专 利产品或者该产品的 包装上标明专利标记 和专利号。 法17条修改后： 发明人或者设计人有 权在专利文件中写明 自己是发明人或者设 计人。 专利权人有权在其专 利产品或者该产品的 包装上标明专利标识 。 16 第19条修改前： 在中国没有经常居所或者营业 所的外国人、外国企业或者外 国其他组织在中国申请专利和 办理其他专利事务的，应当委 托国务院专利行政部门指定的 专利代理机构办理。 中国单位或者个人在国内申请 专利和办理其他专利事务的， 可以委托专利代理机构办理。 专利代理机构应当遵守法律、 行政法规，按照被代理人的委 托办理专利申请或者其他专利 事务；对被代理人发明创造的 内容，除专利申请已经公布或 者公告的以外，负有保密责任 。专利代理机构的具体管理办 法由国务院规定。 法19条修改后： 在中国没有经常居所或者营业 所的外国人、外国企业或者外 国其他组织在中国申请专利和 办理其他专利事务的，应当委 托依法设立的专利代理机构办 理。 中国单位或者个人在国内申请 专利和办理其他专利事务的， 可以委托依法设立的专利代理 机构办理。 专利代理机构应当遵守法律、 行政法规，按照被代理人的委 托办理专利申请或者其他专利 事务；对被代理人发明创造的 内容，除专利申请已经公布或 者公告的以外，负有保密责任 。专利代理机构的具体管理办 法由国务院规定。 17 第20条修改前： 中国单位或者个人将其在国内 完成的发明创造向外国申请专 利的，应当先向国务院专利行 政部门申请专利，委托其指定 的专利代理机构办理，并遵守 本法第四条的规定。 中国单位或者个人可以根据中 华人民共和国参加的有关国际 条约提出专利国际申请。申请 人提出专利国际申请的，应当 遵守前款规定。 国务院专利行政部门依照中华 人民共和国参加的有关国际条 约、本法和国务院有关规定处 理专利国际申请。 法20条修改后： 任何单位或者个人将在中国完 成的发明或者实用新型向外国 申请专利的，应当事先报经国 务院专利行政部门进行保密审 查。保密审查的程序、期限等 按照国务院的规定执行。 中国单位或者个人可以根据中 华人民共和国参加的有关国际 条约提出专利国际申请。申请 人提出专利国际申请的，应当 遵守前款规定。 国务院专利行政部门依照中华 人民共和国参加的有关国际条 约、本法和国务院有关规定处 理专利国际申请。 对违反本条第一款规定向外国 申请专利的发明或者实用新型 ，在中国申请专利的，不授予 专利权。 18 第21条修改前： 国务院专利行政部门及其专利 复审委员会应当按照客观、公 正、准确、及时的要求，依法 处理有关专利的申请和请求。 在专利申请公布或者公告前， 国务院专利行政部门的工作人 员及有关人员对其内容负有保 密责任。 法21条修改后： 国务院专利行政部门及其专利 复审委员会应当按照客观、公 正、准确、及时的要求，依法 处理有关专利的申请和请求。 国务院专利行政部门应当完整 、准确、及时发布专利信息， 定期出版专利公报。 在专利申请公布或者公告前， 国务院专利行政部门的工作人 员及有关人员对其内容负有保 密责任。 19 第22条修改前： 授予专利权的发明和实用新型，应 当具备新颖性、创造性和实用性。 新颖性，是指在申请日以前没有同 样的发明或者实用新型在国内外出 版物上公开发表过、在国内公开使 用过或者以其他方式为公众所知， 也没有同样的发明或者实用新型由 他人向国务院专利行政部门提出过 申请并且记载在申请日以后公布的 专利申请文件中。 创造性，是指同申请日以前已有的 技术相比，该发明有突出的实质性 特点和显著的进步，该实用新型有 实质性特点和进步。 实用性，是指该发明或者实用新型 能够制造或者使用，并且能够产生 积极效果。 法22条修改后： 授予专利权的发明和实用新型，应 当具备新颖性、创造性和实用性。 新颖性，是指该发明或者实用新型 不属于现有技术；也没有任何单位 或者个人就同样的发明或者实用新 型在申请日以前向国务院专利行政 部门提出过申请，并记载在申请日 以后公布的专利申请文件或者公告 的专利文件中。 创造性，是指与现有技术相比，该 发明具有突出的实质性特点和显著 的进步，该实用新型具有实质性特 点和进步。 实用性，是指该发明或者实用新型 能够制造或者使用，并且能够产生 积极效果。 本法所称现有技术，是指申请日以 前在国内外为公众所知的技术。 20 第23条修改前： 授予专利权的外观设计， 应当同申请日以前在国内 外出版物上公开发表过或 者国内公开使用过的外观 设计不相同和不相近似， 并不得与他人在先取得的 合法权利相冲突。 法23条修改后： 授予专利权的外观设计，应当 不属于现有设计；也没有任何 单位或者个人就同样的外观设 计在申请日以前向国务院专利 行政部门提出过申请，并记载 在申请日以后公告的专利文件 中。 授予专利权的外观设计与现有 设计或者现有设计特征的组合 相比，应当具有明显区别。 授予专利权的外观设计不得与 他人在申请日以前已经取得的 合法权利相冲突。 本法所称现有设计，是指申请 日以前在国内外为公众所知的 设计。 21 第25条修改前： 对下列各项，不授予专利权： （一）科学发现； （二）智力活动的规则和方法 ； （三）疾病的诊断和治疗方法 ； （四）动物和植物品种； （五）用原子核变换方法获得 的物质。 法25条修改后： 对下列各项，不授予专利权： （一）科学发现； （二）智力活动的规则和方法 ； （三）疾病的诊断和治疗方法 ； （四）动物和植物品种； （五）用原子核变换方法获得 的物质； （六）对平面印刷品的图案、 色彩或者二者的结合作出的主 要起标识作用的设计。 22 第26条修改前： 申请发明或者实用新型专利的，应 当提交请求书、说明书及其摘要和 权利要求书等文件。 请求书应当写明发明或者实用新型 的名称，发明人或者设计人的姓名 ，申请人姓名或者名称、地址，以 及其他事项。 说明书应当对发明或者实用新型作 出清楚、完整的说明，以所属技术 领域的技术人员能够实现为准；必 要的时候，应当有附图。摘要应当 简要说明发明或者实用新型的技术 要点。 权利要求书应当以说明书为依据， 说明要求专利保护的范围。 法26条修改后： 请求书应当写明发明或者实用新型 的名称，发明人的姓名，申请人姓 名或者名称、地址，以及其他事项 。 说明书应当对发明或者实用新型作 出清楚、完整的说明，以所属技术 领域的技术人员能够实现为准；必 要的时候，应当有附图。摘要应当 简要说明发明或者实用新型的技术 要点。 权利要求书应当以说明书为依据， 清楚、简要地限定要求专利保护的 范围。 依赖遗传资源完成的发明创造，申 请人应当在专利申请文件中说明该 遗传资源的直接来源和原始来源； 申请人无法说明原始来源的，应当 陈述理由。 23 第31条修改前： 一件发明或者实用新型专利申 请应当限于一项发明或者实用 新型。属于一个总的发明构思 的两项以上的发明或者实用新 型，可以作为一件申请提出。 一件外观设计专利申请应 当限于一种产品所使用的一项 外观设计。用于同一类别并且 成套出售或者使用的产品的两 项以上的外观设计，可以作为 一件申请提出。 法31条修改后： 一件发明或者实用新型专利申 请应当限于一项发明或者实用 新型。属于一个总的发明构思 的两项以上的发明或者实用新 型，可以作为一件申请提出。 一件外观设计专利申请应当限 于一项外观设计。同一产品两 项以上的相似外观设计，或者 用于同一类别并且成套出售或 者使用的产品的两项以上外观 设计，可以作为一件申请提出 。 24 1、引入了“相似”外观设计的概念，但仅限 于判断是否可以与基本外观设计合案申请时使 用 2、取消了“相近似”这一概念，即在判断重 复授权和抵触申请时，不再使用“相近似” 3、引入了“实质相同”这一概念，取代了： “相近似“，即“实质相同”大体上原来的 “相近似” 4、保留了“相同”概念，大体上等于原来的 “相同”同类中的“相近似”外观设计。 5、引入了“明显区别”的概念，以判断是否 具有“创造性”。允许将抽象的设计或现有设 计的变换、特征的组合与本专利相比较。 25 第47条修改前： 宣告无效的专利权视为自始即不存在。 宣告专利权无效的决定，对在宣告专利 权无效前人民法院作出并已执行的专利 侵权的判决、裁定，已经履行或者强制 执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已 经履行的专利实施许可合同和专利权转 让合同，不具有追溯力。但是因专利权 人的恶意给他人造成的损失，应当给予 赔偿。 如果依照前款规定，专利权人或者专利 权转让人不向被许可实施专利人或者专 利权受让人返还专利使用费或者专利权 转让费，明显违反公平原则，专利权人 或者专利权转让人应当向被许可实施专 利人或者专利权受让人返还全部或者部 分专利使用费或者专利权转让费。 法47条修改后： 宣告无效的专利权视为自始即不存 在。 宣告专利权无效的决定，对在宣告 专利权无效前人民法院作出并已执 行的专利侵权的判决、调解书，已 经履行或者强制执行的专利侵权纠 纷处理决定，以及已经履行的专利 实施许可合同和专利权转让合同， 不具有追溯力。但是因专利权人的 恶意给他人造成的损失，应当给予 赔偿。 依照前款规定不返还专利侵权赔偿 金、专利使用费、专利权转让费， 明显违反公平原则的，应当全部或 者部分返还。 26 第48条修改前： 具备实施条件的单位以合 理的条件请求发明或者实 用新型专利权人许可实施 其专利，而未能在合理长 的时间内获得这种许可时 ，国务院专利行政部门根 据该单位的申请，可以给 予实施该发明专利或者实 用新型专利的强制许可。 法48条修改后： 有下列情形之一的，国务院专 利行政部门根据具备实施条件 的单位或者个人的申请，可以 给予实施发明专利或者实用新 型专利的强制许可： （一）专利权人自专利权被授 予之日起满三年，且自提出专 利申请之日起满四年，无正当 理由未实施或者未充分实施其 专利的； （二）专利权人行使专利权的 行为被依法认定为垄断行为， 为消除或者减少该行为对竞争 产生的不利影响的。 27 第50条修改前： 法50条修改后： 为了公共健康目的， 对取得专利权的药品 ，国务院专利行政部 门可以给予制造并将 其出口到符合中华人 民共和国参加的有关 国际条约规定的国家 或者地区的强制许可 。 28 第52条修改前： 法52条修改后： 强制许可涉及的发明 创造为半导体技术的 ，其实施限于公共利 益的目的和本法第四 十八条第（二）项规 定的情形。 29 第53条修改前： 法53条修改后： 除依照本法第四十八 条第（二）项、第五 十条规定给予的强制 许可外，强制许可的 实施应当主要为了供 应国内市场。 30 第54条修改前： 原51条：依照本法规定申 请实施强制许可的单位或 者个人，应当提出未能以 合理条件与专利权人签订 实施许可合同的证明。 法54条修改后： 依照本法第四十八条 第（一）项、第五十 一条规定申请强制许 可的单位或者个人应 当提供证据，证明其 以合理的条件请求专 利权人许可其实施专 利，但未能在合理的 时间内获得许可。 31 第57条修改前： 原54条：取得实施强制许可的 单位或者个人应当付给专利权 人合理的使用费，其数额由双 方协商；双方不能达成协议的 ，由国务院专利行政部门裁决 。 法57条修改后： 取得实施强制许可的单位 或者个人应当付给专利权 人合理的使用费，或者依 照中华人民共和国参加的 有关国际条 约的规定处理 使用费问题。付给使用费 的，其数额由双方协商； 双方不能达成协议的，由 国务院专利行政部门裁决 。 32 第59条修改前： 原56条：发明或者实用新型专利 权的保护范围以其权利要求的内容 为准，说明书及附图可以用于解释 权利要求。 外观设计专利权的保护范围以表示 在图片或者照片中的该外观设计专 利产品为准。 法59条修改后： 发明或者实用新型专利权 的保护范围以其权利要求 的内容为准，说明书及附 图可以用于解释权利要求 的内容。 外观设计专利权的保护范 围以表示在图片或者照片 中的该产品的外观设计为 准，简要说明可以用于解 释图片或者照片所表示的 该产品的外观设计。 33 第61条修改前： 原57条：专利侵权纠纷涉及新产 品制造方法的发明专利的，制造同 样产品的单位或者个人应当提供其 产品制造方法不同于专利方法的证 明；涉及实用新型专利的，人民法 院或者管理专利工作的部门可以要 求专利权人出具由国务院专利行政 部门作出的检索报告。 法61条修改后： 专利侵权纠纷涉及新产品制造方法 的发明专利的，制造同样产品的单 位或者个人应当提供其产品制造方 法不同于专利方法的证明。 专利侵权纠纷涉及实用新型专利或 者外观设计专利的，人民法院或者 管理专利工作的部门可以要求专利 权人或者利害关系人出具由国务院 专利行政部门对相关实用新型或者 外观设计进行检索、分析和评价后 作出的专利权评价报告，作为审理 、处理专利侵权纠纷的证据。 34 第62条修改前： 法62条修改后： 在专利侵权纠纷中， 被控侵权人有证据证 明其实施的技术或者 设计属于现有技术或 者现有设计的，不构 成侵犯专利权。 35 第63条修改前： 原58条：假冒他人专利的，除依法 承担民事责任外，由管理专利工作 的部门责令改正并予公告，没收违 法所得，可以并处违法所得三倍以 下的罚款，没有违法所得的，可以 处五万元以下的罚款；构成犯罪的 ，依法追究刑事责任。 原59条 ：以非专利产品冒充专利 产品、以非专利方法冒充专利方法 的，由管理专利工作的部门责令改 正并予公告，可以处五万元以下的 罚款。 法63条修改后： 假冒专利的，除依法承担 民事责任外，由管理专利 工作的部门责令改正并予 公告，没收违法所得，可 以并处违法所得四倍以下 的罚款；没有违法所得的 ，可以处二十万元以下的 罚款；构成犯罪的，依法 追究刑事责任。 36 第64条修改前： 法64条修改后： 管理专利工作的部门根据已经取得 的证据，对涉嫌假冒专利行为进行 查处时，可以询问有关当事人，调 查与涉嫌违法行为有关的情况；对 当事人涉嫌违法行为的场所实施现 场检查；查阅、复制与涉嫌违法行 为有关的合同、发票、账簿以及其 他有关资料；检查与涉嫌违法行为 有关的产品，对有证据证明是假冒 专利的产品，可以查封或者扣押。 管理专利工作的部门依法行使前款 规定的职权时，当事人应当予以协 助、配合，不得拒绝、阻挠。 37 第65条修改前： 原60条：侵犯专利权的赔偿数额， 按照权利人因被侵权所受到的 损失或者侵权人因侵权所获得 的利益确定；被侵权人的损失 或者侵权人获得的利益难以确 定的，参照该专利许可使用费 的倍数合理确定。 法65条修改后： 侵犯专利权的赔偿数额按照权利 人因被侵权所受到的实际损失确定 ；实际损失难以确定的，可以按照 侵权人因侵权所获得的利益确定。 权利人的损失或者侵权人获得的利 益难以确定的，参照该专利许可使 用费的倍数合理确定。赔偿数额还 应当包括权利人为制止侵权行为所 支付的合理开支。 权利人的损失、侵权人获得的利 益和专利许可使用费均难以确定的 ，人民法院可以根据专利权的类型 、侵权行为的性质和情节等因素， 确定给予一万元以上一百万元以下 的赔偿。 38 第66条修改前： 原61条：专利权人或者利害关系人有 证据证明他人正在实施或者即将实 施侵犯其专利权的行为，如不及时 制止将会使其合法权益受到难以弥 补的损害的，可以在起诉前向人民 法院申请采取责令停止有关行为和 财产保全的措施。 人民法院处理前款申请，适用中 华人民共和国民事诉讼法第九十 三条至第九十六条和第九十九条的 规定。 法66条修改后： 专利权人或者利害关系人有证据证明他 人正在实施或者即将实施侵犯专利权的 行为，如不及时制止将会使其合法权益 受到难以弥补的损害的，可以在起诉前 向人民法院申请采取责令停止有关行为 的措施。 申请人提出申请时，应当提供担保；不 提供担保的，驳回申请。 人民法院应当自接受申请之时起四十八 小时内作出裁定；有特殊情况需要延长 的，可以延长四十八小时。裁定责令停 止有关行为的，应当立即执行。当事人 对裁定不服的，可以申请复议一次；复 议期间不停止裁定的执行。 申请人自人民法院采取责令停止有关行 为的措施之日起十五日内不起诉的，人 民法院应当解除该措施。 申请有错误的，申请人应当赔偿被申请 人因停止有关行为所遭受的损失。 39 第67条修改前： 法67条修改后： 为了制止专利侵权行为，在证据可 能灭失或者以后难以取得的情况下 ，专利权人或者利害关系人可以在 起诉前向人民法院申请保全证据。 人民法院采取保全措施，可以责令 申请人提供担保；申请人不提供担 保的，驳回申请。 人民法院应当自接受申请之时起四 十八小时内作出裁定；裁定采取保 全措施的，应当立即执行。 申请人自人民法院采取保全措施之 日起十五日内不起诉的，人民法院 应当解除该措施。 40 第69条修改前： 原第63条：（一）至（三）略 （四）专为科学研究和实验而 使用有关专利的。 为生产经营目的使用或者销售 不知道是未经专利权人许可而 制造并售出的专利产品或者依 照专利方法直接获得的产品， 能证明其产品合法来源的，不 承担赔偿责任。 法69条修改后： 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权 ： （一）专利产品或者依照专利方法直接 获得的产品，由专利权人或者经其许可 的单位、个人售出后，使用、许诺销售 、销售、进口该产品的； （二）在专利申请日前已经制造相同产 品、使用相同方法或者已经作好制造、 使用的必要准备，并且仅在原有范围内 继续制造、使用的； （三）临时通过中国领陆、领水、领空 的外国运输工具，依照其所属国同中国 签订的协议或者共同参加的国际条约， 或者依照互惠原则，为运输工具自身需 要而在其装置和设备中使用有关专利的 ； （四）专为科学研究和实验而使用有关 专利的； （五）为提供行政审批所需要的信息， 制造、使用、进口专利药品或者专利医 疗器械的，以及专门为其制造、进口专 利药品或者专利医疗器械的。 41 第70条修改前： 原第63条：（四）专为科学研究和 实验而使用有关专利的。 为生产经营目的使用或者销售 不知道是未经专利权人许可而 制造并售出的专利产品或者依 照专利方法直接获得的产品， 能证明其产品合法来源的，不 承担赔偿责任。 法70条修改后： 为生产经营目的使用 、许诺销售或者销售 不知道是未经专利权 人许可而制造并售出 的专利侵权产品，能 证明该产品合法来源 的，不承担赔偿责任 。 42 修改后条例第4条内容（原细则第5条） “向国务院专利行政部门邮寄的各种文件，以寄出的邮 戳日为递交日；邮戳日不清晰的，除当事人能够提出 证明外，以国务院专利行政部门收到日为递交日。 当事人向国务院专利行政部门递交各种文件可以采取 直接递交、邮寄的方式；采取直接递交方式的，以递 交日为国务院专利行政部门收到文件之日，采取邮寄 方式的，自文件寄出之日起满15日，推定为国务院专 利行政部门收到文件之日。” 43 修改后条例第6条内容（原细则第7条） 当事人因不可抗拒的事由延误专利法或者本条例规定的期限 或者国务院专利行政部门指定的期限，导致其权利丧失的，可以 自障碍消除之日起2个月内，最迟自期限届满之日起2年内，向国 务院专利行政部门请求恢复权利。 除前款规定的情形外，当事人因其他正当理由延误专利法或 者本条例规定的期限或者国务院专利行政部门指定的期限，导致 其权利丧失的，可以自收到国务院专利行政部门的通知之日2个月 内，向国务院专利行政部门请求恢复权利。 当事人根据本条第一款或者第二款的规定请求恢复权利的， 应当提交恢复权利请求书，说明理由（必要时附具有关证明文件 ），并办理权利丧失前应当办理的相应手续；根据本条第二款的 规定请求恢复权利的，还应当缴纳恢复权利请求费。 44 修改后条例第7条内容（原细则第8条） “发明或者实用新型专利申请涉及国防利益需要保密的，由国 防专利机构受理并进行审查；国务院专利行政部门受理的发明或 者实用新型专利申请涉及国防利益需要保密的，应当及时移交国 防专利机构进行审查。经国防专利机构审查没有发现驳回理由的 ，由国务院专利行政部门作出授予国防专利权的决定。 国务院专利行政部门认为其受理的发明或者实用新型专利申请 涉及国防以外的国家重大利益需要保密的，应当及时作出按照保 密专利申请处理的决定，并通知申请人。 保密专利申请的审查、复审以及保密专利权的无效宣告，适用 专利法和本条例的规定，但国务院专利行政部门有专门规定的依 照专门规定执行”。 45 条例第8条内容（新增） “专利法第二十条所称在中国完成的发明或者实用新型是指发明 创造的实质性部分在中国境内完成，可以申请发明或者实用新型 专利的发明创造。 任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请 专利的，应当按照下列方式之一请求国务院专利行政部门进行保 密审查： （一）准备直接向外国申请专利或者向有关国外机构提交专利国 际申请的，应当事先向国务院专利行政部门提出请求，并详细说 明其技术方案； （二）首先向国务院专利行政部门申请专利并准备随后向外国申 请专利或者向有关国外机构提交专利国际申请的，应当在向外国 申请专利或者向有关国外机构提交专利国际申请前提出请求； （三）向国务院专利行政部门提交专利国际申请的，视为同时提 出了请求”。 46 条例第14条修改内容 “除依照专利法第十条规定转让专利权外，专 利权因其他事由发生转移的，当事人应当凭有 关证明文件或者法律文书向国务院专利行政部 门办理专利权转移手续。 专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应 当自合同生效之日起个月内向国务院专利行 政部门备案。 以专利权出质的，由国务院专利行政部门办理 出质登记”。 47 条例第29条规定：“专利法第二十四条第 （一）项所称中国政府承认的国际展览会，是 指国际展览会公约规定的由国际展览局注册或 者认可的国际展览会。”。 1、国际展览公约是于1928年11月22日在巴黎 签属(中国于1993年加入) 2、国际展览局是公约的一个机构，具有法人 资格 3、其注册或承认的国际展览会要具有一定规 模或条件 4、更为便于操作和判断 48 条例第30条规定：“要求优先权，但 请求书中漏写或者错写在先申请的申请日、申 请号和原受理机构名称中的一项或者两项内容 的，国务院专利行政部门应当通知申请人在指 定期限内补正；期满未补正的，视为未要求优 先权。”。 1、恢复标准原规定在审查指南中，现放入细 则 2、原审查指南的恢复标准是必须有两项正确 3、现行规定是补正、而不是恢复 4、只要有一项正确就可以进行补正 49 1、发明专利的初审 （标准均是“明显”） （1）法20条1款对外保密审查 （2）法27条2款遗传资源请求书审查 2、实用新型的初审 （1）法20条1款内外保密审查 （2）法22条2、4款新颖性和实用性 3、外观设计的初审 （1）法23条3款不与在先权利冲突 （2）法25条1款6项平面标识性设计 （3）法23条1款“新颖性”（含抵触申请 ） 50 条例第80条规定：“被授予专利权的单位可 以与发明人或者设计人约定专利法第十六条规 定的奖励和报酬的支付方式和数额”。 1、授予专利权的单位不限于国有单位 2、可以劳动合同中约定标准 3、客观上参照了日本的作法（下述为日本作法）： （1）鼓励公司在章程或合同中约定标准 （2）公司按标准支付报酬的，只要标准不是明显不公 平，法院尊重标准 （3）公司未事先制订并公开标准的，法院要重新审理 （4）在章程或合同中，不得约定非职务发明归单位 51 没有规定或约定的，按以下标准： 1、奖金-授权公告之日起3个月内 发明3000（原为2000元） 实用新型1000（原为500元） 外观设计1000（原为500元） 2、报酬-本单位实施专利所得利润纳税后 发明/实用新型2% 外观设计0.2% 许可他人实施使用费纳税后10% 52 条例第104条规定：“申请人应当自 申请日起2个月内或者在收到受理通知书 之日起15日内缴纳申请费”。 1、原细则没有15天的规定 2、但有时申请人收到通知后已经接近或 超过2个月 3、增加收到受理通知书15日内是合理的 ，但以后到的日期为准。 53 指南第1部分第1章6.2.2.1节：“如果发 现专利局已经对在先申请发出授予专利 权通知书和办理登记手续通知书，并且 申请人已经办理了登记手续的，视为在 先申请已经被授予专利权，审查员针对 在后申请发出视为未要求优先权通知书 ”。 1、办理登记手续后必然要授权 2、修改前指南要求追回授权通知书，不具操 作性 54 指南第1部分第1章6.7.2.6节：“证明文 件是复印件的，应当经过公证或者由出 具证明文件的主管部门加盖公章；在外 国形成的证明文件是复印件的，应当经 过公证”。 1、原指南该节规定还要求“认证” 2、涉及到突破最高法院关于域外证据认定的 规定，该问题应当与最高法院协调，否则后续 程序将可能与法院标准相冲突。 3、无效程序除外 55 1、指南第1部分第1章6.1.2节：“申请人委托 专利代理机构的，可以向专利局交存总委托书 （总委托书制度不限于外国申请人，对申请大 户和代理机构带来方便） 2、指南第1部分第1章第6.7.2.6节：“如果申 请人再次提交的修改文本仍然不符合专利法实 施条例第五十二条第三款规定的，审查员将针 对修改前的文本继续审查，如作出授权或驳回 决定（对申请人提交修改文本的处理与发明相 一致）。 56 指南第1部分第2章11节：“根据申请文件 所描述的背景技术来判断实用新型是否明显不 具备新颖性”。“可以根据非主动检索获得的 有关现有技术或抵触申请的信息判断实用新型 是否具备新颖性。实用新型涉及非正常申请的 ，审查员应当根据检索获得的对比文件或 非检索获得的信息判断”。 1、将背景技术视为现有技术进行判断 2、依非检索获得的现有技术或抵触申请判断 3、对非正常申请进行处理，包括检索 12节规定对实用性的明显审查 57 指南第1部分第3章8.1节：“ 通常不进行检 索，审查员仅需要根据申请文件的内容及一般消费者 的常识，判断所要求保护的外观设计专利申请是否明 显不符合专利法第二十三条第一款的规定”。“审查 员可以根据获得的有关现有设计或抵触申请的信息判 断外观设计是否符合专利法二十三条第一款的规定。 外观设计涉及非正常申请的，例如明显抄袭现有设计 或者属于内容明显实质相同的专利申请，审查员应当 根据获得的有关信息判断”。 1、可根据一般消费者的常识进行判断 2、可根据获得的信息判断，包括抵触申请 3、可根据获得的信息对非正常申请进行判断 58 指南第1部分第3章9.2.1节：“ 外观设计可 以作为一件申请提出（简称合案申请）的